設(shè)立離岸信托保護資產(chǎn)前必須知道什么？

在全球包含歐亞乃至于拉丁美洲等大陸法系國家，普通法系的信托結(jié)構(gòu)已成為傳承規(guī)劃的主流之一，一些法區(qū)也不斷衍生各種復(fù)雜的法律結(jié)構(gòu)。然而，對于如中國等非普通法系的客戶或律師來說，信托市場發(fā)展的困難在于“信托資產(chǎn)不再屬于個人資產(chǎn)”這個定義。

大陸法系在物權(quán)法中控制力對“所有權(quán)”的概念至關(guān)重要，而信托結(jié)構(gòu)上客戶作為委托人，將資產(chǎn)納入信托并由受托人管理時，信托資產(chǎn)嚴格上來說已和個人資產(chǎn)作出區(qū)隔，此“控制權(quán)與持有權(quán)分離”的信托原則，與前述的物權(quán)概念有明顯的沖突。 這對只是想保護自己辛苦賺來的財富給后代的富豪來說，境外律師要解釋并不是“辛苦種的白菜被豬拱了”的邏輯實屬不易。

另外一方面，高凈值人士在考慮資產(chǎn)規(guī)劃結(jié)構(gòu)的有效性時，會綜合考慮結(jié)構(gòu)是否有效的資產(chǎn)保護結(jié)構(gòu)，同時能否作為投資載體，以及日后對結(jié)構(gòu)的控制力、合法保密性等運作的方便的各種角度。因此越來越多的離岸法區(qū)，融合了公司法和信托法的特點，而設(shè)計出私人信托公司(Private Trust Company)結(jié)構(gòu)，來解決許多客戶心中難以跨越的障礙。

1、優(yōu)點一：自己來擔任自己信托的受托人
如前所述，客人設(shè)立信托時對資產(chǎn)交給受托人(可能是信托機構(gòu)、律師乃至于個人)，還是有許多顧慮的。 那么，如果自己成立一個信托公司擔任受托人，這種顧慮就不存在了。這就是私人信托公司(PTC)的基本意義。

方式其實很簡單：PTC是一個公司實體，作為特定信托(就是客戶自己要設(shè)立的信托)的受托人。PTC等于是為了受托客戶自己資產(chǎn)，量身設(shè)立的一個信托公司，相對于專業(yè)信托公司， PTC的設(shè)立管理費用及部分條款彈性較大，專業(yè)受托人在履行職責時也可能有許多流程規(guī)定，而PTC雖然也是依照監(jiān)管法區(qū)成立的信托公司，但是因為只能受托家族自身的資產(chǎn)，因此相對規(guī)定較為精簡。

PTC其中最引人注目的，就是在于PTC的董事會對于信托的管理權(quán)。董事會成員的選擇來自于家族成員以及部分外部專業(yè)人員。其擔任了信托的受托責任，如此一來，原本擔心對外部受托人不放心的高資產(chǎn)人士，就等于可以透過“自己人”來管理自己的信托。

PTC可以提供高資產(chǎn)人士將家族旗下的各種交叉混合持有的資產(chǎn)與投資，透過一個整合平臺綜合管理，同時在以家族成員及外部專業(yè)人員組成的PTC董事會的管理下，達到一個兼具控制權(quán)、專業(yè)、持續(xù)、彈性、成本效益的資產(chǎn)保護頂層結(jié)構(gòu)。
曾經(jīng)非常有創(chuàng)意的客人，在了解PTC的功能后非常興奮地說：“這感情好，那我去揪團找?guī)讉�朋友，也來成立一家私人信托公司，自己左手托右手，那就不需要和老外簽英文合約付美金弄信托了。”

對他這個生意頭腦筆者可能需要稍微潑點冷水：在不同管轄法區(qū)中，對于PT C信托的受托人資質(zhì)的豁免、委托人的關(guān)聯(lián)關(guān)系是否限制為血親等等細節(jié)規(guī)定，則由許多的不同發(fā)展。比如在BVI中，將關(guān)聯(lián)關(guān)系的定義細節(jié)，非常詳細的條列出各種三等親的名稱，而除條列之外對于“關(guān)聯(lián)關(guān)系”就需要法院進行解釋。而開曼群島則擴張列出公司高管等非血緣關(guān)系成員，也同樣為“關(guān)聯(lián)關(guān)系”人。這個老板的創(chuàng)意在BVI可能實現(xiàn)有點困難要克服，但是如果他拉的朋友都是同集團的股東，那么在開曼群島就有可能實現(xiàn)。

2、優(yōu)點二：機構(gòu)優(yōu)勢
作為公司的結(jié)構(gòu)實體，PTC受成立法區(qū)的相關(guān)規(guī)定管轄，同時公司成立文件中應(yīng)包括“公司為作為受托人成立”的聲明，同時PTC也如一般公司一樣，具有存續(xù)及有限責任的特征。這樣對于想設(shè)立信托的人士來說，自己設(shè)立的信托公司擔任受托人，就可以將自己其他的擔心降到最低。

為了又能控制PTC，又要將“持股”與“利潤分配等權(quán)益”隔離，一般最通常的解決模式是以標的信托(Purpose Trust)來持有PTC的股份，這種模式就是在PTC上層加上一個標的信托，其唯一目的就是持有PTC的股份。當然，在某些法區(qū)對這種解決模式存在不確定，但在如耿西島、澤西島等法區(qū)就已經(jīng)修法，使得標的信托可以有效持有資產(chǎn)的所有權(quán)。如果有興趣的讀者可參考本人兩年前“私人信托的控制設(shè)計模式”一文，此處先不贅述。

這種標的信托的模式是最普遍及傳統(tǒng)的私人信托公司兩層架構(gòu)。這隨著私人信托公司的管轄法區(qū)不同也有不同的應(yīng)用。 比如在BVI則可以衍生為“用BVI VISTA控制 BVI PTC”，以BVI特別信托法的規(guī)定來直接控制公司的運營，或者如開曼群島的 Cayman Star 信托來控制PTC。這些傳統(tǒng)的模式這里就不贅述了。

標的信托加上PTC等于兩層架構(gòu)，因此在設(shè)立費用及年度費用上都會有兩筆支出，但如此就可以將信托資產(chǎn)受益權(quán)和受托管理功能作出隔離。這是設(shè)立兩層結(jié)構(gòu)的基本原因。

3、優(yōu)點三：成本優(yōu)勢
由于PTC是依照客戶(也就是委托人)的需求量身設(shè)計的，因此幾乎不會額外產(chǎn)生其他重大的費用，PTC可以是義務(wù)式，也可以設(shè)計為可以收取費用的模式，無論哪種，相較于傳統(tǒng)使用專業(yè)受托人的運營成本都會有顯著的降低。
另外，信托的管理成本與信托資估值的難易度成正比(注意不是資產(chǎn)總量)。

如果客戶的信托資產(chǎn)都是股票現(xiàn)金存款，那么管理費很低。 但是客戶有時想要把自己的珠寶、收藏納入信托。一般受托人根本就不知道那些珠寶的價值甚至真?zhèn)危�自然就會有估值的壓力，所以要嘛管理估值費高，要嘛甚至拒絕接受這些資產(chǎn)作為信托資產(chǎn)。而PTC管的是自己的資產(chǎn)，真?zhèn)我簿褪亲约褐�道與負責。這樣在信托管理成本上也會大幅降低。

4、優(yōu)點四：控制優(yōu)勢
PTC由董事會來運作，受托人可依照自行決定的條款，讓家人朋友乃至于其外部顧問擔任董事。PTC這一控制PTC董事任命的特點，讓對以“家族企業(yè)保持持續(xù)經(jīng)營、家庭成員繼續(xù)參與企業(yè)管理”為主要訴求的委托人就更有吸引力

如果PTC的組成模式是采取股份制的“有限責任公司”，那么公司的股東就依法有權(quán)力指定指定或撤換董事。這邊需要注意的是，股東對于PTC的控制力多少，可能會因為家族成員的稅籍地不同，而影響到信托受益的稅負，也可能因為某一位家族成員居住地的法律規(guī)定，造成因為其個人家事問題(如離婚、繼承)等原因，而造成對PTC股份結(jié)構(gòu)的影響。這些細節(jié)可以在討論設(shè)計結(jié)構(gòu)時與律師充分溝通。

5、優(yōu)點五：保密優(yōu)勢
使用PTC作為資產(chǎn)或繼承規(guī)劃結(jié)構(gòu)時，另外一個優(yōu)點是可為委托人和受益人提供一定程度的保密性。雖然PTC依然需要依照如OECD披露委托人身份等原則及設(shè)立法區(qū)的現(xiàn)行規(guī)章運作，但PTC作為受托人，對于家族企業(yè)的商業(yè)行為細節(jié)基本上依然可保持保密，這傳統(tǒng)客戶自己透過設(shè)立多個不同的公司或代持，企圖造成“信息斷層”的無效方式有顯著的不同。

6、專業(yè)優(yōu)勢
沒有人比企業(yè)家自己更了解自己公司的運作細節(jié)了。如果采取外部受托人來管理自己辛苦攥下的家業(yè)，由于專業(yè)受托人可能沒有內(nèi)部相關(guān)的專業(yè)知識及經(jīng)驗，相信沒有人會覺得這是個最佳決定。而PTC將基本上構(gòu)成家族企業(yè)的一部分，當信托資產(chǎn)包括原本緊密持有家族企業(yè)中股份，乃至于是上市公司的股份時，信托資產(chǎn)的投資、運作等決定，由原本公司運作的大家長及專業(yè)團隊來控制會是最有專業(yè)及經(jīng)驗的結(jié)構(gòu)。

由于PTC董事會是由家庭成員或親密顧問組成——一群比專業(yè)受托人對家族事業(yè)更了解、更靈活和反應(yīng)更快的決策者，并進一步疊加了受托人權(quán)力和職責的傳統(tǒng)規(guī)則。使得PTC的決策過程迅速、且又合乎信托原則而達到資產(chǎn)保護且增值之目的。

在簡單說明PTC的優(yōu)點后，在此對有意進行PTC的讀者再提一個管理上的建議：設(shè)計董事會時，董事席位內(nèi)建議還是要考慮外部專業(yè)顧問的參與(可能會增加一點年費)，且董事會對信托受益分配等議題都采用獨立的決策過程，并記得一定要切實編制和維護關(guān)于PTC和信托本身的準確的財務(wù)和公司記錄。確保董事的決定是根據(jù)PTC的備忘錄和條款以及普遍適用的法律作出的，這樣謹慎管理的PTC就會基本上符合信托原則，使得整個資產(chǎn)保護傳承結(jié)構(gòu)更加完整及難以挑戰(zhàn)。

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