2017 年 12 月 5 日，歐洲聯(lián)盟（歐盟）公布了一份“不合作”稅務(wù)司法管轄區(qū)名單，通稱為“歐盟黑名單”。歐盟于此名單內(nèi)將英屬維爾京群島、開曼群島、澤西島等一些傳統(tǒng)離岸司法管轄區(qū)列入黑名單，認為它們有意“協(xié)助離岸結(jié)構(gòu)或進行安排，以讓其獲取一些不能反映該司法管轄區(qū)實際經(jīng)濟活動（‘經(jīng)濟實質(zhì)’）的利益”。

為解除歐盟對其所認定“缺乏經(jīng)濟實質(zhì)”的擔(dān)憂及使其脫離歐盟黑名單，每個司法管轄區(qū)均采取了不同的應(yīng)對方案，以下是開曼群島及英屬維爾京群島的應(yīng)對方案：

（1）開曼群島立法議會通過了《2018 年國際稅務(wù)合作（經(jīng)濟實質(zhì)）法》。該法案于 2018 年 12 月 27 日刊憲，并于 2019 年 1 月 1 日生效。

（2）英屬維爾京群島通過了《2018 年經(jīng)濟實質(zhì)（公司及有限合伙）法》。該法案于 2018 年 12 月 19 日刊憲，并于 2019 年 1 月 1 日生效。

隨著上述海外經(jīng)濟實質(zhì)法案的頒布與實施，使得開曼、BVI等傳統(tǒng)海外控股架構(gòu)面臨多重挑戰(zhàn)。

挑戰(zhàn)一：2019年起，開曼、BVI、百慕大等地政府陸續(xù)實施經(jīng)濟實質(zhì)法案，要求在當(dāng)?shù)刈�冊成立從事特定活動的公司、合伙企業(yè)等實體應(yīng)具備充足的商業(yè)實質(zhì)，否則將面臨罰款甚至是注銷的風(fēng)險。這對傳統(tǒng)典型的“殼公司”將是巨大挑戰(zhàn)，紅籌上市、境外投資、海外IP控股公司、發(fā)債SPV等架構(gòu)面臨嚴峻考驗。

挑戰(zhàn)二：2019年我國新施行的個人所得稅法引入一般反避稅機制，對中國個人在海外設(shè)立的受控外國公司，稅務(wù)機關(guān)有權(quán)進行納稅調(diào)整。轉(zhuǎn)化成通俗的語言，即：即使中國個人將收入留存在BVI、開曼公司層面而不匯回至個人賬戶，稅務(wù)機關(guān)仍有可能視為BVI、開曼公司對個人進行了利潤分配，對個人征收所得稅。

挑戰(zhàn)三：伴隨CRS的落地實施，自2018年起，包括開曼在內(nèi)的數(shù)十個國家和地區(qū)政府與中國之間開展信息交換，交換其各自掌握的對方稅收居民在本國金融賬戶的賬戶信息。中國稅務(wù)機關(guān)可以更加容易掌握中國居民在開曼、BVI等地設(shè)立殼公司的相關(guān)資料，有助于稅務(wù)機關(guān)加強一般反避稅的監(jiān)管執(zhí)行。

問題一：誰會受到海外經(jīng)濟實質(zhì)法案的影響？

根據(jù)BVI經(jīng)濟實質(zhì)法與開曼經(jīng)濟實質(zhì)法的規(guī)定，在BVI、開曼注冊成立的從事“相關(guān)活動”的“相關(guān)實體”應(yīng)當(dāng)滿足有關(guān)經(jīng)濟實質(zhì)要求。在判斷是否受到經(jīng)濟實質(zhì)法案的影響，首先需評估確認：(1)是否屬于“相關(guān)實體”；(2)是否從事“相關(guān)活動”。

問題二：哪些公司、合伙企業(yè)屬于“相關(guān)實體”？

BVI經(jīng)濟實質(zhì)法對“相關(guān)實體”的定義是：按照2004年《BVI商業(yè)公司法》注冊的公司以及2017年《有限合伙企業(yè)法》注冊的有限合伙企業(yè)，但不包括非居民企業(yè)、非居民有限合伙企業(yè)。非居民企業(yè)、非居民有限合伙企業(yè)是指在BVI以外，除歐盟非合作司法管轄區(qū)外的其他管轄區(qū)稅收居民。

開曼經(jīng)濟實質(zhì)法對相關(guān)實體的定義類似，但與BVI規(guī)定的主要區(qū)別是：開曼國內(nèi)企業(yè)(定義見下)、在開曼注冊成立的投資基金、以及屬于開曼以外管轄區(qū)稅務(wù)居民的實體均不屬于相關(guān)實體的范疇。此外，《開曼指南》則對相關(guān)實體作出更細致規(guī)定。“開曼國內(nèi)企業(yè)”是指不屬于跨國集團的一部分，并且是按照法案所列舉的本地公司法等規(guī)定在開曼從事相關(guān)經(jīng)營的公司、或公司法第9或第80章節(jié)所述之公司、或上述公司的子公司。

問題三：哪些業(yè)務(wù)會被認定為從事“相關(guān)活動”？

BVI與開曼經(jīng)濟實質(zhì)法規(guī)定的“相關(guān)活動”類型及定義類似，略有不同。開曼經(jīng)濟實質(zhì)法還特別規(guī)定相關(guān)活動不包括投資基金業(yè)務(wù)(investment fund business)。

問題四：除滿足經(jīng)濟實質(zhì)等實體法要求外，是否有申報要求？

相關(guān)實體應(yīng)當(dāng)向稅務(wù)局提交必要信息。 在BVI注冊的相關(guān)實體可以通過注冊代理申報相關(guān)信息并上傳到BVI受益所有權(quán)安全搜索(BOSS)系統(tǒng)。從2020年起，開曼的相關(guān)實體應(yīng)當(dāng)每年向開曼稅務(wù)信息局(TIA)申報相關(guān)信息。

問題五：如未能滿足經(jīng)濟實質(zhì)要求，會導(dǎo)致什么法律后果？

隨著《開曼指南》的出臺，開曼對經(jīng)濟實質(zhì)審查規(guī)則作出進一步解釋。開曼稅務(wù)信息局有權(quán)結(jié)合相關(guān)實體提交的報告來判定該實體是否符合經(jīng)濟實質(zhì)測試，一般會采取一套“基于原則(a principles-based approach”的判定方法)。TIA會遵循兩個基本原則：

a) 實際開展核心創(chuàng)收活動的個人應(yīng)當(dāng)在開曼而非其他地區(qū)開展該類活動；

b) 相關(guān)實體應(yīng)當(dāng)在開曼進行指示和管理。同時，為審查相關(guān)實體的經(jīng)濟實質(zhì)，TIA可能會考慮各種因素。例如，在某一財政年度內(nèi)，特定相關(guān)實體的相關(guān)活動可能會發(fā)生變化，因而在此期間員工數(shù)量的充足性標(biāo)準(zhǔn)可能也有所不同。

如果相關(guān)實體未滿足經(jīng)濟實質(zhì)，開曼和BVI在后續(xù)流程上具有相似之處，均會向相關(guān)實體發(fā)出兩次通知。稅務(wù)局首次認定某一實體不符合經(jīng)濟實質(zhì)要求后，將向該實體發(fā)出第一次通知，通知內(nèi)容包括認定結(jié)果、原因、罰款金額、罰款繳納日期、該實體應(yīng)采取的措施及截止日期、上訴權(quán)等;若該實體在指定日期內(nèi)未滿足稅務(wù)局的相關(guān)要求，稅務(wù)局將進行第二次經(jīng)濟實質(zhì)的認定并發(fā)出第二次通知，通知內(nèi)容與第一次類似。如果相關(guān)實體之后仍未滿足經(jīng)濟實質(zhì)要求，稅務(wù)局有權(quán)考慮申請相關(guān)實體注銷。

此外，稅務(wù)局有可能要求特定人士提供相關(guān)材料或信息，如該人士無合理理由而未提供信息或故意提供虛假信息，則可能構(gòu)成犯罪行為，承擔(dān)罰款甚至是人身監(jiān)禁。

面對新稅收監(jiān)管環(huán)境出現(xiàn)的新型稅務(wù)風(fēng)險，如果仍然固守原有傳統(tǒng)開曼、BVI架構(gòu)安排，很有可能會產(chǎn)生更高的稅務(wù)及運營成本。從稅務(wù)籌劃的角度，簡單地設(shè)立一些殼公司控股架構(gòu)顯然已無法適應(yīng)現(xiàn)在的稅收環(huán)境，而需結(jié)合客戶境內(nèi)外業(yè)務(wù)的現(xiàn)有情況及將來戰(zhàn)略規(guī)劃量體裁衣，設(shè)計稅務(wù)優(yōu)化、成本節(jié)約而行之有效的方案。